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案情簡(jiǎn)介

許某（女）與廖某（男）于2008年11月10日登記結(jié)婚，2009年2月2日生下兒子小廖，2011年6月許某因與廖某無(wú)法共同生活，將兒子小廖帶到外地謀生，并一直獨(dú)立撫養(yǎng)。期間許某三次起訴離婚，法院于第三次判決準(zhǔn)予離婚，并判決兒子小廖的撫養(yǎng)權(quán)歸男方廖某。為此，許某找到本律師，委托辦理二審代理律師，爭(zhēng)取兒子小廖的撫養(yǎng)權(quán)。接受該委托后，本律師對(duì)案件作如下利弊分析：1、不利因素主要有：①女方屬于二婚，第一次婚姻中已有一女（但撫養(yǎng)權(quán)歸前夫），而男方屬于一婚，且已有40多歲，無(wú)其他子女；②男方有較為穩(wěn)定的工作收入，女方常年在外地，收入情況不明。2有利因素主要有：①兒子小廖一直由女方獨(dú)立撫養(yǎng)，男方已有三年未成見(jiàn)到孩子；②男方有80多歲老父親需要贍養(yǎng)，家中無(wú)其他可幫助照顧人員。本案經(jīng)二審審理，判決許某與廖某解除婚姻關(guān)系，撫養(yǎng)權(quán)歸女方許某，廖某無(wú)須支付撫養(yǎng)費(fèi)。

辦案思路及心得

辦理本案的思路，主要根據(jù)上述所分析的利弊情況，淡化不利因素，并著重強(qiáng)調(diào)有利因素。主要從以下三個(gè)方面論述：1、許某有較好的撫養(yǎng)能力，能將兒子廖宇撫養(yǎng)好，且兒子長(zhǎng)期跟隨許某生活，改變生活環(huán)境對(duì)其成長(zhǎng)明顯不利。許某于2011年6月只身帶著兩歲多的兒子外出謀生。兩年多來(lái)，許某帶著兒子廖宇在石家莊生活，獨(dú)自一人照顧好了兒子的衣食住行，且憑一己之力讓其在石家莊參加了學(xué)前教育，給其創(chuàng)造了一個(gè)穩(wěn)定、利于其生活、學(xué)習(xí)的環(huán)境。2、廖某家庭責(zé)任意識(shí)薄弱，生活習(xí)慣較為惡劣，且其生活條件不利于小孩的成長(zhǎng)，且，廖某家中尚有年邁父親需其贍養(yǎng)，對(duì)于廖某提及其父親可以協(xié)助其撫養(yǎng)小孩，試問(wèn)一個(gè)80多歲的老人家有何精力和能力去協(xié)助撫養(yǎng)一個(gè)只有四、五歲的小孩呢？3、關(guān)于原審法院判決只適用“另一方有其他子女時(shí)，可優(yōu)先考慮將該子女判由無(wú)其他子女方撫養(yǎng)”這一條款，對(duì)許某極不公平。因前夫在許某探視權(quán)問(wèn)題上百般阻擾，導(dǎo)致許某第一個(gè)女兒與許某現(xiàn)在無(wú)往來(lái)，感情淡漠的厲害，其已無(wú)信心再面對(duì)兒子廖宇也出現(xiàn)此類(lèi)情況。根據(jù)二審判決書(shū)的論述，結(jié)合與辦案法官的法律交流：二審法院變更撫養(yǎng)權(quán)主要所依據(jù)的事實(shí)和法律，除了上文代理意見(jiàn)的幾個(gè)觀點(diǎn)外，一個(gè)相對(duì)重要的因素就是“撫養(yǎng)權(quán)的執(zhí)行問(wèn)題”。例如，本案中，孩子一直由女方帶到外地?fù)狃B(yǎng)，如果判決撫養(yǎng)權(quán)歸男方，如何來(lái)執(zhí)行這一判決？！執(zhí)行可行性就成為法院判決時(shí)的重要考量。不同于財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行，撫養(yǎng)權(quán)的執(zhí)行關(guān)系著孩子的身心健康，家庭關(guān)系的穩(wěn)定，甚至是社會(huì)的和諧，稍有不慎，就會(huì)造成嚴(yán)重的后果，又或者無(wú)法真正執(zhí)行，那么這樣的一個(gè)判決其合法性、合理性在利益的平衡上就顯得很脆弱。撫養(yǎng)權(quán)的爭(zhēng)取在離婚案件中非常普遍，也是發(fā)揮律師作用的重要點(diǎn)。如何在這樣的競(jìng)爭(zhēng)中取得成功，除了經(jīng)濟(jì)條件優(yōu)越的比拼，主動(dòng)地位的爭(zhēng)取也是非常重要的，所謂的主動(dòng)地位就是將對(duì)孩子的撫養(yǎng)形成當(dāng)前既定的事實(shí)，這將成為爭(zhēng)取撫養(yǎng)權(quán)的重要籌碼。律師在為當(dāng)事人提供法律服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能的全方位的評(píng)估案件并給出總體方案。

裁判結(jié)果

本案經(jīng)二審審理，判決許某與廖某解除婚姻關(guān)系，撫養(yǎng)權(quán)歸女方許某，廖某無(wú)須支付撫養(yǎng)費(fèi)。

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